Содержание к диссертации
Введение
Глава I. Фьючерсный договор в системе биржевых сделок 16
1. Понятие, сущность и виды биржевых сделок 16
2. Понятие, правовая природа и сущность фьючерсного договора как разновидности биржевой сделки 28
3. Источники правового регулирования фьючерсного договора 39
Глава II. Содержание и порядок заключения фьючерсного договора 66
1. Понятие содержания фьючерсного договора и его структура 66
2. Стороны и порядок заключения фьючерсного договора 85
Глава III. Гражданско-правовая ответственность сторон фьючерсного договора 109
1. Понятие и основания гражданско-правовой ответственности сторон фьючерсного договора 109
2. Формы имущественной (гражданско-правовой) ответственности сторон фьючерсного договора за нарушение договорных обязательств 128
Заключение 151
Список использованной литературы
- Понятие, правовая природа и сущность фьючерсного договора как разновидности биржевой сделки
- Понятие содержания фьючерсного договора и его структура
- Стороны и порядок заключения фьючерсного договора
- Формы имущественной (гражданско-правовой) ответственности сторон фьючерсного договора за нарушение договорных обязательств
Понятие, правовая природа и сущность фьючерсного договора как разновидности биржевой сделки
Деятельность любой биржи – товарной, фондовой, валютной и другой -направлена, главным образом, на формирование оптовой публичной торговли соответствующим биржевым активом.
В процессе биржевой торговли совершаются сделки, именуемые в законодательстве и на практике биржевыми сделками.
В юридической литературе биржевые сделки рассматриваются в широком и в узком смысле. «Широкая трактовка, - пишут В.С. Белых и С.И. Винниченко, - подразумевает сделки, совершаемые в ходе биржевых торгов, а также предшествующие торгам или осуществляемые для реализации достигнутых соглашений. Так, к биржевым сделкам можно отнести договоры поручения, комиссии или агентские договоры между продавцом (покупателем) и биржевым посредником (брокером). В узком смысле биржевые сделки охватывают лишь те договоры, которые заключаются участниками биржевой торговли непосредственно в ходе биржевых торгов»3.
Э.С. Петросян пишет: «Необходимо отличать биржевые сделки в широком смысле, под которые подпадают все сделки, заключаемые на бирже и с участием биржи в целом. Однако необходимо иметь в виду, что «участие» биржи в заключаемых сделках понимается не только как организация ею биржевой торговли, но и как выступление биржи в сделках в качестве стороны обязательства»4. В эту группу автор включает сделки, заключаемые между биржей и клиринговой организацией, биржей и брокером (дилером), биржей и депозитарием, клиринговой организацией и депозитарием, клиринговой 3 Белых В.С., Виниченко С.И. Биржевое право. М.: Издательство НОРМА (издательская группа НОРМА ИНФРА. М), 2001. С. 128. 4 Петросян Э.С. Правовое регулирование биржевых сделок (на примере фьючерсного контракта): Дисс. … канд. юрид. наук. М., 2003. С. 46. организацией и брокером (дилером), депозитарием и брокером (дилером), между брокерами и дилерами и т.д.5 Под биржевыми сделками в узком же смысле Э.С. Петросян понимает исключительно сделки, заключаемые на бирже между брокерами и дилерами по поводу биржевого актива, по поводу перехода прав и обязанностей на биржевой актив»6.
В конечном счете, все сделки, заключаемые на бирже, Э.С. Петросян подразделяет на две большие группы. К первой группе сделок он относит сделки, заключаемые на бирже и/или условно с участием биржи. Эту группу сделок автор называет биржевыми сделками организационного характера или организационными биржевыми сделками, включая в нее сделки, не связанные непосредственно с переходом прав и обязанностей на биржевой товар. Сделки данной группы являются лишь предпосылками к заключению сделок по поводу биржевого товара. В силу организационных сделок определяются права и обязанности участников биржевой торговли, участников биржи, биржевых процессов в целом.
В свою очередь организационные биржевые сделки подразделяются им на подвиды, в зависимости от того, в каком качестве в этих сделках выступает сама биржа: а) биржевые сделки, где биржа выступает в качестве контрагента договора. В этот подвид входят: сделки, заключаемые между клиринговой организацией и биржей; б) сделки, заключаемые между брокерами и/или дилерами и биржей. в) сделки, заключаемые между депозитарием и биржей. К организационным биржевым сделкам относятся также биржевые сделки, где биржа выступает не в качестве субъекта, а как определенное место, где заключаются биржевые сделки. В этот подвид автор включает:
Ко второй группе автор относит сделки, заключаемые на бирже, в которых биржа выступает в основном в качестве организатора торговли, то есть в эту группу включает биржевые сделки в узком смысле слова – сделки, заключаемые между брокерами и дилерами по поводу биржевого товара, по поводу перехода прав на биржевой актив, в которых не биржа выступает контрагентом в договоре, а сами брокеры и дилеры (купли продажи биржевого товара, фьючерсные, опционные, форвардные, арбитражные сделки, сделки РЕПО и СВОП)7.
Следует отметить, что в дореволюционной российской цивилистической литературе, говоря о биржевых сделках, авторы в большинстве своем имели в виду именно вторую группу сделок8.
Э.С. Петросяном обоснованно предложено исключить из понятия «биржевые сделки» договоры,9 заключаемые биржей по поводу технического обслуживания здания биржи (коммунальное обслуживание), договоры по поводу купли-продажи оборудования (мониторы, компьютеры, канцелярские принадлежности и т.д.) для обеспечения деятельности биржи и трудовые контракты биржи с персоналом, поскольку в таких договорах биржа выступает как обычный хозяйствующий субъект, без каких – либо
Широкое и узкое понимание биржевых сделок, а также необходимость исключения из понятия «биржевые сделки» договоров первой группы, поддерживается и рядом других авторов10.
Биржевыми сделками в соответствии со ст. 38 и 43 Закона Республики Таджикистан «О товарной бирже и биржевой торговле в Республике Таджикистан» от 23 декабря 1991 года № 45311, считаются сделки, если они заключены на товар, допущенный в обращение на данной бирже, между членами биржи или их представителями на биржевом собрании в сроки и в порядке, установленные вышеназванным законом, уставом биржи и ее правилами.
Подобные определения понятия «биржевая сделка» содержатся в соответствующих законодательных актах стран ближнего и дальнего зарубежья.
В соответствии с частью 1 ст.15 Закона Республики Казахстан от 4 мая 2009 года № 155-IV ЗРК «О товарных биржах», биржевой сделкой признается сделка, предметом которой является имущество, допущенное к обращению на бирже, которая заключается на бирже, участниками проводимых ею торгов, в соответствии с законодательством Республики Казахстан о товарных биржах и правилами биржевой торговли.
Понятие содержания фьючерсного договора и его структура
Практическое применение фьючерсных контрактов в хозяйственной деятельности сельскохозяйственных производителей Таджикистана свидетельствует о неполной правовой проработанности условий их заключения и реализации. Вмешательство же в хозяйственную деятельность производителей сельскохозяйственной продукции органов государственной власти и управления, сохранение прежних советских методов управления хозяйствами обусловили неэффективность фьючерсных отношений и высокую задолженность хозяйствующих субъектов перед инвесторами.
В результате в последние годы при реструктуризации прежних крупных хозяйств количество заключенных фьючерсных контрактов резко сократилось, что, в первую очередь, связано с недостаточной правовой защищенностью одной из сторон фьючерсных сделок - производителей сельскохозяйственной продукции, ограниченной ответственностью руководителей прежних хозяйств при заключении таких сделок, их правовой неграмотностью и некоторой неурегулированностью отношений участников фьючерсных отношений.
Другим подзаконным актом, имевшим, в определенной степени косвенное отношение к фьючерсным сделкам, явилось постановление Правительства Республики Таджикистан от 4 февраля 1997 года № 59 «Об организации Республиканской хлопковой биржи» в редакции от 2 сентября 1997 года, № 400. К исследуемой нами проблеме непосредственное отношение имеют два пункта данного постановления. Во-первых, пункт 4, который гласил, что «фьючерсные сделки по реализации хлопковой продукции осуществляются по заключениям Министерства сельского хозяйства Республики
Таджикистан и считаются действительными при условии регистрации их в течение месяца, со дня заключения этих сделок на указанной бирже». Во-вторых, пункт 5, по которому из текста п. 1.2. Временного положения о фьючерсных сделках по реализации сельскохозяйственной продукции в Республике Таджикистан, в соответствии с которым из нормы «сделки по реализации сельскохозяйственной продукции заключаются и регистрируются на Таджикской товарно-сырьевой бирже в г. Душанбе, а по хлопку – в Министерстве экономики и внешних экономических связей Республики Таджикистан» были исключены слова «а по хлопку – в Министерстве экономики и внешних связей Республики Таджикистан».
Немаловажную роль в правовом регулировании отношений, связанных с заключением и исполнением фьючерсных договоров играют корпоративные нормативные акты70, под которым принято считать документы органов управления корпорации, содержащие корпоративные нормы71. Они создаются соответствующими органами корпорации в пределах своей компетенции и направлены на регламентацию и решение, возникающих внутри корпорации тех или иных вопросов.
«Юридическое лицо через свое функциональное предназначение оказывает воздействие на общественные отношения путем правового оформления в достаточно жесткие формы интересов учредителей», -обоснованно отмечает О.А.Серова72. Корпоративные нормативные акты в той или иной мере отражают и выражают волю коллектива корпорации, что придает им характер властности, официальности и обязательности.
На страницах юридической литературы обращается внимание на следующие признаки корпоративных нормативных актов: во-первых, они имеют правотворческий характер, то есть, они устанавливают корпоративные нормы, либо изменяют, либо прекращают их действие; во-вторых, они издаются органами корпорации в пределах своей компетенции; в-третьих, эти акты всегда облекаются в определенной документальной
Эти акты ранее назывались, да и ныне некоторыми авторами объединяются под названием «локальные нормативные акты». См., например: Кондратьев Р.И. Локальные нормы трудового права и материальное стимулирование. Львов, 1973; Самигуллин В.К. Локальные нормы и их виды // Правоведение. 1976. № 2; Антонова Л.И. Локальное правовое регулирование. Л., 1985; Архипов С.И. Понятие и юридическая природа локальных норм права // Правоведение. 1987. № 1; Петросян Э.С. Правовое регулирование биржевых сделок (на примере фьючерсного контракта): Дисс. … канд. юрид. наук. С. 41-42 современного гражданского права России: Автореф. дисс. … докт. юрид. наук. С.27. форме; в-четвертых, они не должны противоречить законодательным или иным нормативно-правовым актам, имеющим большую юридическую силу73.
Корпоративные нормативные акты подразделяются на определенные виды по различным критериям, например: по субъекту – на акты коллективов корпораций, акционеров, наемных работников (акты корпоративных референдумов, акты общих собраний, акты исполнительных органов корпорации, акты совета директоров, правлений, советов предприятий и др.), акты руководителей корпорации, принимаемые в порядке единоначалия; по отраслевому признаку – на акты, регулирующие финансовую деятельность (финансовые корпоративные акты), сферу управления (административные корпоративные акты), сферу социального обеспечения (пенсионные, жилищные и другие корпоративные акты) и имущественную сферу (гражданско-правовые нормативные акты)74.
Корпоративные нормативные акты, как и нормативные правовые акты, являются регулятивными актами.
Они призваны регулировать не отдельный случай, не отдельное, конкретное общественное отношение, а типичные повторяющиеся случаи, ситуации, однородную группу или однородные группы общественных отношений.
В то же время, корпоративные нормативные акты в отличие от нормативных правовых актов, имеют более конкретизированный характер. Юридическая литература указывает на ряд функций правовых норм, содержащихся в корпоративных нормативных актах: - регулятивная, заключающаяся в детализации правового регулирования путем установления для его участников более определенных взаимных прав и обязанностей; - конкретизационная, предлагающая уточнение, конкретизацию общего предписания;
Стороны и порядок заключения фьючерсного договора
Бесспорно одно – то, что понятия «санкция» и «гражданско-правовая ответственность» это взаимосвязанные, взаимопроникающие, взаимодополняющие, но тем не менее не совпадающие, не тождественные понятия. Во-первых, санкция не всегда представляет собой имущественный и неимущественный характер неблагоприятных и невыгодных последствий нарушения предписаний правовых норм, соответственно не всегда направлена против какого-то конкретного лица, каких-то конкретных лиц. Например, несоблюдение, нарушение требований, предъявляемых к заключению фьючерсного договора, повлечт за собой такое юридическое последствие, как признание договора недействительным, представляет собой гражданско-правовую санкцию, не связанную с неблагоприятными и невыгодными последствиями в виде лишений, ограничений, дополнительных обременений имущественного или неимущественного характера.
Гражданско-правовая ответственность всегда ассоциируется с неблагоприятными, невыгодными имущественного и (или) неимущественного характера последствиями для лица, нарушившего предписания правовой нормы и (или) свои договорные обязательства и, соответственно, с е направленностью против конкретного лица или конкретных лиц.
Во-вторых, санкция существует независимо, объективно от гражданско-правовой ответственности, от гражданского правонарушения. Она предусмотрена правовой нормой, она может быть предусмотрена в гражданско-правовом договоре ещ до совершения гражданского правонарушения. В этом смысле, она предшествует нарушению предписаний правовой нормы, нарушению лицом договорных обязательств. Гражданско-правовая ответственность, напротив, последует за нарушением предписаний правовой нормы, за нарушением договорных обязательств, т.е., она всегда обусловлена нарушением предписаний правовой нормы и (или) договорных обязательств.
В-третьих, санкция хотя и есть предусмотренная в правовой норме и (или) в гражданско-правовом договоре негативная реакция на их нарушение, но тем не менее не всегда преследует компенсационно-восстановительную цель, в то время, как главной, основной целью гражданско-правовой ответственности является компенсационно-восстановительная цель. В этом смысле можно утверждать, что санкция напрямую направлена против правонарушителя и опосредованно в интересах потерпевшего, а гражданско-правовая ответственность, напротив, главным образом рассчитана на восстановление нарушенных имущественных прав и законных интересов потерпевшего, то есть в интересах последнего и попутно против правонарушителя.
Не бесспорно и безоговорочное отождествление гражданско-правовой ответственности с применением санкции по нескольким соображениям. Первое заключается в том, что, как уже было отмечено, не всякая санкция есть неблагоприятное, невыгодное юридическое последствие, то есть лишение, ограничение или дополнительное имущественное или неимущественное обременение. Следовательно, не может быть гражданско-правовой ответственностью, применение санкции, не влекущее за собой такого рода юридических последствий. Далее, гражданско-правовая ответственность не всегда сопровождается принятием правоприменительным органом (судом, арбитражем) акта о применении санкции – конкретной меры гражданско-правовой ответственности.
Обязанность по возмещению имущественного и компенсацию морального вреда нередко исполняет лицо, нарушившее предписания правовой нормы и (или) своих договорных обязательств не в связи с принятием акта о применении санкции, а в добровольном порядке.
Это можно проиллюстрировать на следующем примере: председатель ООО «Агрофермер» г. Худжанда в письме от 31 декабря 2011 года уведомил главу дехканского (крестьянского) хозяйства «Муборак» Истаравшанского района Согдийской области о том, что его хозяйство задолжало перед ООО «Агрофермер» сумму в 14131, 73 долларов США и просил погасить долг в течении 10 дней со дня получения уведомления. По истечении 7 дней после получения уведомления, дехканское хозяйство «Муборак» в счт погашения долга перечислило на расчетный счт ООО «Агрофермер» указанную сумму.
Поводя итог можно сформулировать следующее определение понятия гражданско-правовой ответственности: «Гражданско-правовая ответственность – это возникшее, вследствие нарушения лицом предписаний правовой нормы и (или) договорных обязательств, правоотношение, в силу которого оно (лицо - должник) обязано претерпевать лишений, ограничений, дополнительных обременений, в целях восстановления нарушенных имущественных и неимущественных прав потерпевшего, а последнее вправе требовать от должника исполнения этой обязанности».
Различают договорную и внедоговорную ответственность, то есть ответственность, вытекающую из договора и ответственность, возникающую не из договора. Внедоговорную ответственность, в конечном счте, сводят к ответственности, возникающей вследствие причинения вреда, и называют деликтной ответственностью195.
На страницах юридической литературы встречается высказывание о том, что, гражданско-правовую ответственность лучше делить не на договорную и внедоговорную, а на ответственность, возникающую в результате нарушения уже существующего правоотношения, и ответственность, которая сама является вновь возникшим правоотношением, в частности ответственность, возникающая вследствие причинения вреда (деликтная) ответственность196.
Договорная и внедоговорная ответственности отличаются определенными особенностями. А.М. Белякова отмечает ряд отличительных особенностей внедоговорной (деликтной) ответственности от договорной ответственности. Важнейшее их отличие проявляется в том, что нормы о внедоговорной (деликтной) ответственности императивны, условия е наступления не могут быть изменены соглашением сторон, данный вид ответственности возникает лишь в случаях, предусмотренных законом, а нормы, регулирующие договорную ответственность, в значительной степени диспозитивны: объем ответственности может уменьшаться и увеличиваться по соглашению сторон обязательственного правоотношения, при совершении которого возникает договорная ответственность; стороны могут установить дополнительные основания освобождения от ответственности; такая ответственность может устанавливаться за правонарушения, ответственность за которые действующим законодательством не предусмотрена197. В.В. Попов указывает на следующие отличительные особенности внедоговорной ответственности, от договорной ответственности:
Основанием наступления договорной ответственности служит нарушение прав и обязанностей, установленных законом и договором, а отношения между сторонами регулируются как законом, так и договором между ними. Поэтому договорная ответственность может устанавливаться и за правонарушения, прямо не обеспеченные санкциями в действующем законодательстве, а также изменять свои размеры по соглашению сторон в сравнении с размером, предусмотренным законом.
Формы имущественной (гражданско-правовой) ответственности сторон фьючерсного договора за нарушение договорных обязательств
Изучая мнения различных авторов в юридической литературе, полагаем, что включение обычаев делового оборота в систему нормативно – правовых актов, регулирующих биржевые сделки не совсем корректны и обоснованны, хотя они и играют немаловажную роль в регулировании биржевой торговли, отношений, связанных с заключением, исполнением и ликвидацией биржевых, в том числе фьючерсных сделок, выступая таким образом как один из составляющих системы источников правового регулирования биржевых сделок вообще, а фьючерсных договоров в частности.
Более предпочтительным представляется деление источников правового регулирования биржевых сделок, в том числе и фьючерсных договоров на нормативные правовые акты и обычаи делового оборота.
Исходя из смысла и содержания ст. 5 Гражданского кодекса РТ и ст. 5 Гражданского кодекса РФ, можно, на наш взгляд, вывести такие, присущие обычаю делового оборота, признаки как: - отсутствие его фиксации не только в нормативно-правовых актах, но и в договорах; - необязательность его формализации, т.е. фиксации в каком-либо документе; - слаженность и широкое его применение в строго одной определенной сфере предпринимательской деятельности; обеспеченность его исполнения государственным принуждением.
С учетом приведенных признаков, можно предложить следующее определение для этого понятия: «Обычай делового оборота – это непредусмотренное ни нормативными правовыми актами, ни договором, но в тоже время сложившееся и широко применяемое, в конкретно определенной сфере предпринимательской деятельности, правило поведения, исполнение которого обеспечивается силой государственного принуждения».
Нормативные правовые акты, регулирующие заключение фьючерсных договоров, можно классифицировать на следующие группы: Законодательные акты, содержащие базовые, общего характера правовые нормы и положения, к числу которых следует отнести Конституцию и Гражданский кодекс Республики Таджикистан; Законодательные акты, непосредственно регулирующие отношения, связанные с биржевыми сделками, в том числе и фьючерсными договорами, к которым относятся Закон Республики Таджикистан «О товарной бирже и биржевой торговле в Республики Таджикистан» и «О рынке ценных бумаг»;
Подзаконные нормативные правовые акты по вопросам биржевой торговли (указы Президента Республики Таджикистан, постановления Правительства Республики Таджикистан, нормативные правовые акты ведомств различных уровней);
Локальные нормативные правовые акты, - акты, принимаемые самими биржами (правила биржевой торговли, положения и т.д.).
Предложенная классификация в полной мере учитывает и отражает степень важности юридической силы и последовательного иерархического расположения каждого из названных источников правового регулирования фьючерсных договоров.
Ни в одном из разделов и подразделов Гражданского кодекса РТ, в том числе подразделов, посвященных сделкам и договорам, не существуют упоминания о фьючерсном договоре. Тем не менее, нельзя отрицать заметную роль норм и положений данного нормативного акта в отношении договоров купли-продажи, контрактаций и в регулировании отношений, связанных с заключением, изменением и ликвидацией фьючерсных договоров.
Поскольку фьючерсный договор является видом гражданско-правового договора, следовательно, и на него распространяются общие нормы и положения Гражданского кодекса РТ, касающиеся договора, как основания возникновения гражданских прав и обязанностей, объектов гражданских прав, формы сделок, основания признания сделки недействительной, последствий признания сделки недействительной, условий договора, порядка заключения договора.
Для регулирования правовых отношений, связанных с подписанием и исполнением фьючерсных договоров в Таджикистане, также применяются условия договоров поставки, установленных ст. 541-568 ГК РТ.
Биржи как организаторы биржевой торговли вправе разрабатывать соответствующие локальные нормативные акты, регулирующие вопросы, связанные с организацией и проведением биржевой торговли, с заключением, исполнением и ликвидацией биржевых сделок, в том числе фьючерсных договоров.
Биржами принимаются, в частности, такие локальные нормативные акты, как: правила биржевой торговли, правила проведения фьючерсных торгов, регламент биржи, положение «О биржевом арбитраже и порядок разрешения биржевых споров», правила торговли на отдельных секциях и иные акты, регламентирующие различные направления деятельности биржи.
Каждый из указанных локальных нормативных актов, принимается соответствующим органом биржи в пределах своей компетенции. Например, в соответствии с подпунктом «г» п. 23 устава Товарно-сырьевой биржи Республики Таджикистан, утверждение правил биржевой и ярмарочной торговли относится к исключительной компетенции правления биржи. Положения о соответствующих подразделениях биржи (расчетная палата, биржевой арбитраж, регистрационный комитет, котировальный комитет, комитет по стандартам и качеству, комитет по правилам биржевой торговли и т.д.), утверждаются общим собранием биржи (п. 32 Закона РТ «О товарной бирже и биржевой торговле в Республике Таджикистан»).