Содержание к диссертации
Введение
Глава 1. Теоретические основы реализации конституционно-правового института квалифицированной юридической помощи в уголовном судопроизводстве Российской Федерации 27
1. Уголовное судопроизводство как сфера особой защиты конституционных прав и законных интересов человека и гражданина
2. Становление и современное состояние концепции конституционно-правового института квалифицированной юридической помощи в Российской Федерации 60
3. Квалифицированная юридическая помощь как способ защиты конституционных прав и законных интересов человека и гражданина в уголовном судопроизводстве 148
4. Содержание и значение концепции реализации конституционно-правового института квалифицированной юридической помощи в уголовном судопроизводстве ,
Глава 2. Адвокат (защитник) как основной субъект реализации конституционной обязанности по оказанию квалифицированной юридической помощи в уголовном судопроизводстве 174
1. Роль и место адвоката среди субъектов, выступающих в качестве защитников в уголовном судопроизводстве 174
2. Процессуальные и нравственно-этические проблемы в деятельности адвоката (защитника) при оказании квалифицированной юридической помощи доверителю в уголовном судопроизводстве 201
3. Участие адвоката (защитника) в доказывании как важнейший элемент защиты конституционных прав и законных интересов доверителя в уголовном судопроизводстве 244
Глава 3. Использование данных криминалистики адвокатом (защитником) в уголовном судопроизводстве как необходимое условие реализации квалифицированной юридической помощи 276
1. Понятие и основные элементы криминалистического обеспечения деятельности адвоката (защитника) в уголовном судопроизводстве 276
2. Методика защиты как основной элемент криминалистического обеспечения деятельности адвоката (защитника) в уголовном судопроизводстве 283
3. Тактические особенности оказания адвокатом (защитником) квалифицированной юридической помощи при исследовании доказательства, полученного с использованием специальных знаний...319
Глава 4. Конституционно-правовое обеспечение квалифицированной юридической помощи в деятельности адвоката (защитника) в уголовном судопроизводстве 347
1. Понятие и содержание конституционно-правового обеспечения квалифицированной юридической помощи в деятельности адвоката (защитника) в уголовном судопроизводстве 347
2. Гарантии независимости адвоката как условие обеспечения квалифицированной юридической помощи в деятельности адвоката (защитника) в уголовном судопроизводстве 372
3. Юридическая ответственность адвоката (защитника) за неисполнение либо ненадлежащее исполнение конституционной обязанности по оказанию квалифицированной юридической помощи 402
Заключение 427
Список нормативных актов и литература 461
Приложение № 1 520
Приложение № 2 524
- Становление и современное состояние концепции конституционно-правового института квалифицированной юридической помощи в Российской Федерации
- Роль и место адвоката среди субъектов, выступающих в качестве защитников в уголовном судопроизводстве
- Участие адвоката (защитника) в доказывании как важнейший элемент защиты конституционных прав и законных интересов доверителя в уголовном судопроизводстве
- Понятие и основные элементы криминалистического обеспечения деятельности адвоката (защитника) в уголовном судопроизводстве
Введение к работе
Актуальность темы исследования. Одним из самых сложных для теоретических разработок, но в тоже время и самых востребованных на практике является конституционно-правовой институт квалифицированной юридической помощи.
И дело здесь не только в том, что «под шквалом законодательного «цунами» население не просто требует, а буквально вопиет о квалифицированной юридической помощи» , но и, прежде всего, в том, что ещё окончательно не решён основной вопрос, что же такое квалифицированная юридическая помощь.
Отсутствие единого понимания того, что же следует понимать под квалифицированной юридической помощью, приводит к неопределённости в вопросе об обеспечении государством права граждан, закреплённого в ста-тье 48 Конституции РФ .
Поэтому «конкретность и чёткая общепринятая определённость правового стандарта «квалифицированная юридическая помощь», предписанного Конституцией России, имеет исключительно важное значение» .
Кроме того, «правильное использование понятийного аппарата, выработанного конституционно-правовой наукой, играет важную роль в процессе правотворчества. От чёткости, конкретности предписаний, от точности языка закона в значительной мере зависит эффективность конституционно-правового законодательства. Только чётко оформленная правовая норма, доступная и понятная самым широким слоям населения, может эффективно рабо-
Кучерена А. Бизнес-план на защиту // Российская газета. 2005. 22 марта. С. 12.
2 См.: Кручинин Ю.С. Страхование профессиональной имущественной ответственности
адвокатов // Организация оказания юридической помощи адвокатом // Адвокатская дея
тельность и адвокатура в России. Введение в специальность. Частьі: учебник / под ред.
И.Л. Трунова. М.: Эксмо, 2006. С. 381.
3 Резник Г.М. К вопросу о конституционном содержании понятия «квалифицированная
юридическая помощь» // Адвокат. 2007. № 4. С. 26.
тать на общественную практику» , способствовать пониманию роли и значения права в жизни общества, государства, и, в конечном счёте, служить одним из инструментов преодоления правового нигилизма. Который, по мнению Президента Российской Федерации Д. А. Медведева, «продолжает оставаться характерной чертой нашего общества. Мы должны исключить нарушение закона из числа наших национальных привычек» , чему в немалой степени призвана и должна способствовать квалифицированная юридическая помощь.
В литературе категория квалифицированная юридическая помощь трактуется по-разному3, поэтому «вопрос о конкретизации правового стандарта и конституционного понятия «квалифицированная юридическая помощь» должен быть рассмотрен законодателями и, возможно Конституционным Судом Российской Федерации, что явилось бы важным вкладом в осуществление правовой реформы в России»5.
1 См.: Михалёва Н.А. Конституционное право зарубежных стран СНГ: Учеб. пособие. М:
Юристъ,1998. С.70-71.
2 Эта позиция была озвучена Д.А. Медведевым ещё в качестве кандидата на должность
Президента РФ. См.: Медведев Д. Точки над «И». Дмитрий Медведев назвал четыре при
оритета ближайшего четырёхлетия: институты, инфраструктура, инновации, инвестиции //
Российская газета. 2008. 16 февр. С. 3.
3 См. напр.: Трунов И.Л. Современные проблемы защиты прав граждан в уголовном про
цессе: Дис. ...докт. юрид. наук. М., 2001. С, 232; Невская О.В. Что такое квалифицирован
ная юридическая помощь // Адвокат. 2004. № 11; Гошуляк В.В. Прокуратура, адвокатура,
нотариат в конституционном праве. М.: Альфа-М., 2005. С. 132-133; Резник Г.М. К вопро
су о конституционном содержании понятия «квалифицированная юридическая помощь»
С. 26; Трунов И.Л. Деятельность адвоката защитника на стадии досудебного производства
// Деятельность адвоката в уголовном судопроизводстве // Адвокатская деятельность и ад
вокатура в России. Часть 2. Особенная часть, специализация: учебник / под ред. И.Л. Тру
нова. М.: Эксмо, 2007. С. 17.
4 Предлагается концепция проекта Федерального закона «Об оказании квалифицирован
ной юридической помощи в Российской Федерации», подготовленная президентом Адво
катской палаты г. Москвы, членом Совета ФПА РФ Г.М. Резником, где адвокат называ
ется в качестве единственного субъекта оказания квалифицированной юридической по
мощи
5 Резник Г.М. К вопросу о конституционном содержании понятия «квалифицированная
юридическая помощь С. 27.
Роль Конституционного Суда в этих условиях - это роль садовника, взращивающего конституционные принципы на конкретной национальной почве1.
Ведь Конституция — это тот сосуд, который постоянно пополняется не только законодателем, но и Конституционным Судом. Результаты абстрактного толкования конституционных норм и те положения, которые провозглашаются Конституционным Судом в обоснование им решений по конкретным делам, составляют живое конституционное право, право в действии2.
Сегодня решающую роль при наполнении содержания правового стандарта «квалифицированная юридическая помощь» и, соответственно, формирования конституционно-правового института квалифицированной юридической помощи играет не законодатель, хотя это его роль, а Конституционный Суд РФ своими правовыми позициями3.
Правовая позиция Конституционного Суда РФ - это не только его итоговый вывод о соответствии или несоответствии норм рассматриваемого закона Конституции Российской Федерации, но и система аргументов, приведённых им в обоснование своего решения. Она может содержать как толкование норм Конституции, которые применялись в качестве эталона конституционности проверяемых норм закона, так и толкование содержания самих исследуемых положений закона4.
См.: Зорькин В.Д. Верховенство права и правосознание // Адвокат. 2007. №11. С.7.
2 См.: Научно-практический комментарий к Конституции Российской Федерации. 3-е изд.,
доп. и перераб. М.: Спарк, 2004. С. 7.
3 См. напр.: Постановление Конституционный Суд РФ от 28 января 1997 г. № 2 — П «По
делу о проверки конституционности части четвёртой статьи 47 Уголовно-процессуального
кодекса РСФСР в связи с жалобами граждан Б.В. Антипова, Р.Л. Гитиса и С. В. Абра
мова» // Российская газета. 1997. 18 февр.; Определение Конституционного Суда Россий
ской Федерации от 5 декабря 2003 г. № 446-0 «По жалобам граждан Л.Д. Вальдмана, СМ.
Григорьева и региональной общественной организации «Объединение вкладчиков
«МММ» на нарушение конституционных прав и свобод рядом положений Уголовно-про
цессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражного процессуального кодекса
Российской Федерации и Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвока
туре в Российской Федерации» // Вестник Конституционного Суда РФ. 2004. № 3.
4 См.: Лучин В.О., Доронина О.Н. Жалобы граждан в Конституционный Суд Российской
Федерации // Закон и право. М., 1998. С. 140.
Именно в результате подобного толкования Конституционного Суда РФ, выраженного в правовых позициях, стали формироваться и наполняться конкретным содержанием конституционно-правовые основы, то есть те «исходные, главные положения» института квалифицированной юридической помощи, выражающие его сущность, на которых и должно строиться в этой области законодательство и правоприменение.
На адвоката законодатель возлагает конституционную обязанность по оказанию каждому желающему квалифицированной юридической помощи /ст. 48 Конституции РФ, ч. 1 ст. 1 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»/, причём особое внимание он уделяет специфике оказания квалифицированной юридической помощи в уголовном судопроизводстве / ч. 2 ст. 48 Конституции РФ/.
Это не случайно и объясняется тем, что с одной стороны — в сфере уголовного судопроизводства права и законные интересы не только обвиняемого, потерпевшего, но и любого иного лица, вовлечённого в орбиту уголовного судопроизводства могут быть подвергнуты и реально подвергаются существенным ограничениям в силу наличия властных полномочий у должностных лиц компетентных государственных органов и суда, а с другой - необходимости избежать или, по крайней мере, минимизировать возникающие в этой сфере деятельности нарушения за счёт оказания этим лицам квалифицированной юридической помощи.
Среди всех субъектов оказания квалифицированной юридической помощи в уголовном судопроизводстве особое место с точки зрения законодателя и Конституционного Суда РФ отводится адвокату (защитнику)2.
Так, в ст. 48 Конституции РФ, посвященной квалифицированной юридической помощи, закрепляется право на получение квалифицированной юридической помощи на досудебном производстве по уголовному делу /ч.2
1 Ожегов СИ. Словарь русского языка: ок. 57000 слов / Под ред. докт. филол. наук, проф.
Н.Ю. Шведовой. 14-е изд., стереотип. М.: рус. яз., 1982. С. 407.
2 В работе использование адвокат (защитник) равнозначно и взаимозаменяемо адвокат-
защитник
ст. 48 Конституции РФ/, когда «каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения».
Кроме того, одно из «эпохальных» решений Конституционного Суда РФ, посвященное адвокату-защитнику, определило направление развития института квалифицированной юридической помощи не только в уголовном судопроизводстве, но и в целом как комплексного института.
Это постановление Конституционного Суда РФ от 28 января 1997 г. № 2 - П «По делу о проверки конституционности части четвёртой статьи 47 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобами граждан Б.В. Антипова, Р.Л. Гитиса и С. В. Абрамова» *, где Конституционный Суд РФ с перевесом всего в один голос (из 9 судей: 5 - «за» такое решение, а 4 - «против») принял решение, сформулировав свою правовую позицию таким образом, что возможность допуска в качестве защитника на предварительном следствии только лица, состоящего в коллегии адвокатов, соответствует Конституции РФ.
Конституционное требование оказания гражданам квалифицированной юридической помощи предъявляет новые стандарты и к самой адвокатской деятельности: требует от адвоката активного и умелого использования всех средств защиты интересов доверителя, предусмотренных и не запрещённых действующим законодательством. Практика убедительно показывает, что необходимо не только знать об этих возможных средствах, но и уметь их эффективно и своевременно использовать .
Грамотность и эффективность осуществления адвокатом защиты в уголовном судопроизводстве зависит, прежде всего, от того, на чём будет строиться его деятельность, иначе, каковы её основы, каков их возможный по-
1 Российская газета. 1997. 18 февр.
2 Воскобитова Л.А., Лукьянова И.Н., Михайлова Л.П. Введение // Адвокат: навыки про
фессионального мастерства / Под ред. Л.А. Воскобитовой, И.Н. Лукьяновой, Л.П. Ми
хайловой. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. VI.
тенциал по защите прав и законных интересов подзащитного раскрываемый через решение процессуальных, криминалистических и нравственно-этические проблем встречающихся в его деятельности.
Но самой по себе только деятельности адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве ещё недостаточно для оказания им доверителю квалифицированной юридической помощи, необходимо ещё и обеспечить, создать соответствующие условия, позволяющие ему действительно оказывать такую помощь.
И это закономерно, ведь практика знает множество примеров, когда права адвокатов, участвующих в качестве защитников в уголовном судопроизводстве, нарушаются, что не позволяет им надлежащим образом осуществлять свою конституционную обязанность по оказанию квалифицированной юридической помощи доверителю. Да и сами адвокаты не всегда в должной мере выполняют возложенную на них подобную конституционную обязанность.
Для того чтобы избежать или минимизировать нарушения прав адвокатов и сделать так, чтобы они надлежащим образом выполняли возложенную на них конституционную обязанность, государство через систему законодательных мер обеспечивает, создаёт условия (напр., устанавливает гарантии независимости адвокатов, их ответственность), позволяющие адвокату-защитнику полноценно оказывать доверителю квалифицированную юридическую помощь.
Таким образом, в рамках данной работы будет рассмотрена специфика реализации конституционно-правового института квалифицированной юридической помощи в деятельности адвоката (защитника) в российском уголовном судопроизводстве через теоретические основы и проблемы обеспечения.
Причём всё это будет представлено в рамках комплексного, системного исследования на уровне концепции .
В предлагаемом качестве концепция представляет собой одну из возможных форм организации результатов диссертационного исследования уже успешно апробированного по различным научным специальностям2.
Степень научной разработанности темы. Несмотря на рост числа публикаций по отдельным аспектам выбранной автором проблематике, системного, комплексного исследования на концептуальном уровне, где бы между собой органически была бы переплетена теория и практика, ещё не было.
Квалифицированную юридическую помощь в современных диссертационных исследованиях рассматривали в различных аспектах и преломлениях.
Одни авторы исследовали просто проблемы конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи (А.Г. Манафов3, Р.Г. Мельниченко4, Г.А. Смагин ), другие - не только само конституционное право на получение квалифицированной юридической помощи, но и его
Концепция (от лат. conceptio — восприятие) - это: 1) система взглядов на те или иные явления; способ рассмотрения каких-либо явлений, понимание чего-либо; 2) общий замысел (художника, поэта, учёного и т.д.). См. об этом: Словарь иностранных слов / Под ред. И.В. Лехина, СМ. Пошлиной, Ф.Н. Петрова (главный редактор) и Л. С. Шаумяна. Изд. 6-ое, перераб. и доп. М.: Изд-во «Советская энциклопедия», 1964. С. 330.
2 См., напр.: Григорьев В.Н. Расследование преступлений в черзвычайпьгх условиях (пра
вовое обеспечение, организация, методика): Автореф. дисс. ... докт. юрид. наук. М.: Ака
демия МВД РФ, 1993. С. 10; Зайцев О.А. Теоретические и правовые основы государст
венной защиты участников уголовного судопроизводства в Российской Федерации: Авто
реф. дисс. ... докт. юрид. наук. М.: ВНИИ МВД России, 1999. С. 12; Михайлова Н.В. Го
сударственно-правовая охрана историко-культурного наследия России во второй полови
не XX века: Автореф. дисс. ... докт. юрид. наук. М.: ЮИ МВД России. 2002. С. 12; Сош
никова Т.А. Правовой механизм защиты конституционных прав и свобод в сфере труда:
Автореф. дисс. ... докт. юрид. наук. М.: Московский гуманитарный университет, 2005. С.
8-9 и др.
3 См.: Манафов А.Г. Конституционное право на квалифицированную юридическую по
мощь в Российской Федерации: Дис. ...канд. юрид. наук. М., 2002. 185с.
4 См.: Мельниченко Р. Г. Конституционное право на юридическую помощь: Дис. ...канд.
юрид. наук. Волгоград, 2001. 201с.
5 См.: Смагин Г.А. Конституционно-правовые вопросы оказания юридической помощи в
Российской Федерации: Дис. ...канд. юрид. наук. М., 2003. 163с.
обеспечение в Российской Федерации (И.В. Краснов ), третьи - соглашение об оказании юридической помощи как форму реализации конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи (А.Ф. Карманов2), четвёртые - конституционное право на получение квалифицированной юридической помощи в контексте деятельности институтов адвокатуры (А.Г. Кучерена3, Е.Г. Тарло4) либо нотариата (СБ. Акимова5, Н.Л. Полуяктова6, И.Г. Черемных ), пятые — оказание квалифицированной юридической помощи в судах общей юрисдикции (С.З. Рамзанов8) или в Европейском Суде по правам человека (И.В. Шатаев9).
Диссертаций непосредственно посвященных квалифицированной юридической помощи в уголовном судопроизводстве гораздо меньше (В .А. Бо-гдановская10, А.В. Закомолдин1, Н.Р. Мухутдинова2), они кандидатские и в
См.: Краснов И.В. Конституционное право на квалифицированную юридическую помощь и его обеспечение в Российской Федерации: Дис. ...канд. юрид. наук. Пенза, 2003. 179с.
2 См.: Карманов А.Ф. Соглашение об оказании юридической помощи как форма реализа
ции конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи:
Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2006.
3 См.: Кучерена А.Г. Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России:
Дис. ...докт. юрид. наук. М., 2002.
4 См.: Тарло Е.Г. Роль адвокатуры в системе обеспечения конституционного права на
юридическую помощь (российская действительность и мировой опыт): Автореф. дис...
канд. юрид. наук. М., 2001.
5 См.: Акимова СБ. Обеспечение конституционного права граждан на оказание квалифи
цированной юридической помощи и защиты права собственности нотариатом в Россий
ской Федерации: Дис. ...канд. юрид. наук. Пенза, 2004. 176с.
6 См.: Полуяктова Н.Л. Реализация конституционного права на квалифицированную юри
дическую помощь как основное содержание деятельности нотариата Российской Федера
ции: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2004. 160с.
7 См.: Черемных И.Г. Становление независимого нотариата России как института по осу
ществлению правоохранительной деятельности: Автореф. дисс. ... докт. юрид. наук. М.,
2007. 55с.
8 См.: Рамзанов С.З. Конституционно-правовые основы оказания квалифицированной
юридической помощи в судах общей юрисдикции: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Ма
хачкала, 2006. 26с.
9 См.: Шатаев И.В. Особенности реализации конституционного права на квалифициро
ванную юридическую помощь в Европейском суде по правам человека: Автореф. дисс. ...
канд. юрид. наук. М., 2007.
10 См.: Богдановская В.А. Конституционное право на защиту в сфере уголовного судопро
изводства: Дис. ...канд. юрид. наук. Казань, 2005. 213с.
них деятельность адвоката-защитника не является основным объектом исследования, но, тем не менее, находит своё отражение в большей или меньшей степени в зависимости от контекста рассматриваемых проблем. В большей степени это как раз касается диссертации А.В. Закомолдина, который, в частности, рассмотрел в ней такую «вечную» проблему как проблему процессуального статуса адвоката-защитника.
Квалифицированную юридическую помощь как один из лейтмотивов своего исследования в рамках основ теории эффективной адвокатской деятельности, относящей к различным видам юрисдикционных производств, в том числе и к уголовному, рассматривает Л.А. Зашляпин , делая основной упор на тактике и стратегии адвокатской деятельности, прежде всего, с позиции такой науки как криминалистика и только на уровне теоретической работы, не содержащей практических рекомендаций.
На уровне же реализации конституционно-правового института квалифицированной юридической помощи в деятельности адвоката (защитника) в российском уголовном судопроизводстве через теоретические основы и проблемы обеспечения ещё не было посвящено ни одного специального диссертационного исследования.
Деятельность адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве отражается в ряде докторских диссертаций. В одних из них, ещё советского периода времени деятельность адвоката-защитника раскрывается через общие проблемы его участия в уголовном процессе (Г.П. Саркисянц4), проблемы
См.: Закомолдин А.В. Квалифицированная юридическая помощь в уголовном процессе России: понятие, содержание, гарантии: Автореф. дис. ...канд. юрид. наук. Самара, 2007. 21с.
2 См.: Мухудинова Н.Р. Обеспечение конституционного права каждого на получение ква
лифицированной юридической помощи в российском уголовном процессе: Дис. ...канд.
юрид. наук. Саранск, 2005. 220с.
3 См.: Зашляпин Л.А. Основы теории эффективности адвокатской деятельности: Прелими
нарный аспект. Екатеринбург: Изд-во Урал, ун-та, 2006. 568с.
4 См.: Саркисянц Г.П. Участие адвоката-защитника в советском уголовном процессе: Ав
тореф. дис... д-ра юрид. наук. М., 1967.
эффективности судебной защиты (А.Д. Бойков ), конституционный принцип обеспечения права обвиняемого на защиту (Ю.И. Стецовский2), в других -улсе современного периода — через проблемы защиты по уголовным делам (Ю.Ф. Лубшев ), проблемы защиты прав граждан в уголовном процессе (И.Л. Трунов4), проблемы профессионального представительства в судопроизводстве России (Е.Г. Тарло5), тактические основы деятельности в уголовном судопроизводстве России (М.О. Баев6).
Кандидатских же диссертаций исследующих проблемные вопросы деятельности адвоката-защитника намного больше и в одних из них рассматриваются проблемы, имеющие отношение к его деятельности в целом в уголовном судопроизводстве (О.А. Азизова7, P.M. Жамиева8, Т.З. Зинатуллин9, Ю.С. Кручинин10, М.А. Осьмаков11, Г.М. Шафир12), в других - к его дея-тельности в досудебном производстве (О.В. Вишневская , А.Д. Героев , СВ.
Бойков А.Д. Проблемы эффективности судебной защиты: Дис... д-ра юрид. наук. М., 1974.
См.: Стецовский Ю.И. Конституционный принцип обеспечения права обвиняемого на защиту в СССР: (Основные проблемы теории и практики): Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. М., 1983. 36с.
См.: Лубшев Ю.Ф. Проблемы защиты по уголовным делам: Дис. в виде научного доклада на соискание ученой степени д.ю.н. М., 1998.
4 См.: Трунов И.Л. Современные проблемы защиты прав граждан в уголовном процессе: Дис. ...докт. юрид. наук. М., 2001.
См.: Тарло Е.Г. Проблемы профессионального представительства в судопроизводстве России: Дис.... докт. юрид. наук. М., 2004. 450с.
См.: Баев М.О. Тактические основы деятельности адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве России (теория и практика): Автореф. дис. ...д-ра юрид. наук. Воро-неж,2005; Он же. Теория профессиональной защиты: тактико-этические аспекты. М.: Изд-во «Юрлитинформ», 2006. 336с.
См.: Азизова О.А. Адвокат как участник уголовного судопроизводства со стороны защиты: Автореф. дисс.... канд. юрид. наук. Владимир, 2006. 25с.
8 См.: Жамиева P.M. Тактика профессиональной защиты по уголовным делам: Автореф.
дис... канд. юрид. наук. Республика Казахстан, Алматы, 1999.
9 См.: Зинатуллин Т.З. Этические основы уголовно-процессуальной деятельности адвока
та-защитника: Дис... канд. юрид. наук. Ижевск, 1999.
10 См.: Кручинин Ю.С. Участие адвоката-защитника в уголовно-процессуальном доказы
вании: Дис... канд. юрид. наук. Ижевск, 1997.
1 См.: Осьмаков М.А. Адвокатское расследование в современном уголовном про
цессе: Автореф. дис. ...канд. юрид. наук. Владимир, 2007.
2 См.: Шафир Г.М. Эффективность участия защитника в уголовном судопроизводстве:
Автореф. дис... канд. юрид. наук. Л., 1968.
3 См.: Вишневская О.В. Состязательная деятельность защитника на предварительном
следствии. Дис.... канд. юрид. наук. Казань, 2004. 272с.
СВ. Купрейченко2, В.А. Калюжная3, В.Ю. Резник4, О.Г. Цыденова5, А.А. Сиразутдинова6); в третьих — к его деятельности в суде той или иной инстан-ции либо его части (Т.Г. Бородинова, А.В. Иванов , Г.Д. Побегайло , Л.А. Потапова10, Е.С. Смирнова11, Т.А. Шмарёва12) и т.д.
Целью диссертационного исследования является раскрытие на концептуальном уровне реализации конституционно-правового института квалифицированной юридической помощи в деятельности адвоката (защитника) в российском уголовном судопроизводстве через теоретические основы и проблемы обеспечения.
В рамках поставленной цели выдвигались и решались следующие задачи:
исследовать специфику уголовного судопроизводства как сферы особой защиты конституционных прав и законных интересов человека и гражданина;
I См.: Героев А.Д. Участие адвоката - защитника в доказывании на предварительном след
ствии: Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2004. 34 с.
См.: Купрейченко СВ. Защитник в уголовном процессе на стадии предварительного расследования: Автореф. дис. ...канд. юрид. наук. М., 2007.
3 См.: Калюжная В.А. Процессуальные и тактические проблемы участия защитника в следственных действиях: Дис... канд. юрид. наук. Краснодар, 1998.
4См.: Резник В.Ю. Теоретические основы и практика деятельности адвоката на предварительном следствии: Дис... канд. юрид. наук. Краснодар, 1998.
5 См.: Цыденова О.Г. Нравственно-правовые основы деятельности адвоката-защитника на
предварительном следствии в российском уголовном судопроизводстве: Автореф. дис. ...
канд. юрид. наук. Иркутск, 2006. 22с
6 См.: Сиразутдинова А.А. Процессуальные, тактические и психологические аспекты уча
стия защитника в предварительном расследовании: Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук.
Екатеринбург, 2008. 22 с
7 См.: Бородинова Т.Г. Сторона защиты и ее функция в судебных стадиях уголовного су
допроизводства: Дис. ... канд. юрид. наук Краснодар, 2005. 162с
8 См.: Иванов А.В. Адвокат-защитник в судебном следствии: Автореф. дисс. ... канд.
юрид. наук. М., 2003. 36 с.
9 См.: Побегайло Г.Д. Участие адвоката (защитника) в стадии судебного разбирательства:
Дис... канд. юрид. наук. Куйбышев, 1974.
10 См.: Потапова Л.А. Защитительная речь адвоката в отечественном уголовном процессе:
Дис.... канд. юрид. наук. Нижний Новгород, 2006. 209с
II См.: Смирнова Е.С. Обеспечение защитником прав подсудимого при рассмотрении уго
ловного дела в суде первой инстанции: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 2006. 24 с.
См.: Шмарева Т.А. Участие адвоката-защитника в апелляционном производстве по уголовному делу. Дис.... канд. юрид. наук. Ижевск, 2006.
рассмотреть становление и современное состояние концепции конституционно-правового института квалифицированной юридической помощи в Российской Федерации;
дать характеристику квалифицированной юридической помощи как способа защиты конституционных прав и законных интересов человека и гражданина в уголовном судопроизводстве;
раскрыть содержание и значение концепции реализации конституционно-правового института квалифицированной юридической помощи в уголовном судопроизводстве;
показать роль и место адвоката среди субъектов, выступающих в качестве защитников в уголовном судопроизводстве;
изучить процессуальные и нравственно-этические проблемы в деятельности адвоката (защитника) при оказании квалифицированной юридической помощи доверителю в уголовном судопроизводстве;
раскрыть участие адвоката (защитника) в доказывании как важнейший элемент защиты конституционных прав и законных интересов доверителя в уголовном судопроизводстве;
сформулировать понятие и основные элементы криминалистического обеспечения деятельности адвоката (защитника) в уголовном судопроизводстве;
дать характеристику методики защиты как основного элемента криминалистического обеспечения деятельности адвоката (защитника) в уголовном судопроизводстве;
исследовать тактические особенности оказания адвокатом (защитником) квалифицированной юридической помощи при исследовании доказательства, полученного с использованием специальных знаний;
раскрыть понятие и содержание конституционно-правового обеспечения квалифицированной юридической помощи в деятельности адвоката (защитника) в уголовном судопроизводстве;
изучить гарантии независимости адвоката как условие обеспечения квалифицированной юридической помощи в деятельности адвоката (защитника) в уголовном судопроизводстве;
рассмотреть юридическую ответственность адвоката (защитника) за неисполнение либо ненадлежащее исполнение конституционной обязанности по оказанию квалифицированной юридической помощи. Объект исследования — общественные отношения в сфере реализации
конституционно-правового института квалифицированной юридической помощи в деятельности адвоката (защитника) в российском уголовном судопроизводстве.
Предмет исследования - юридические нормы как российского, так и зарубежного законодательства, правовые позиции Конституционного Суда РФ, судебная и дисциплинарная адвокатская практика, история, а также взгляды учёных юристов и практиков, связанные с реализацией конституционно-правового института квалифицированной юридической помощи в деятельности адвоката (защитника) в российском уголовном судопроизводстве.
Методологическую основы исследования составляют положения материалистической диалектики, её основные законы, а также другие методы научного познания: сравнительно-правовой, исторический, системного анализа, дедукции, индукции и другие методы научного познания.
Нормативную базу исследования составили международно-правовые, европейские акты, Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации, Уголовный кодекс Российской Федерации, Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», приказы Генерального прокурора Российской Федерации, Кодекс профессиональной этики адвоката, проект Федерального закона «Об оказании квалифицированной юридической помощи в Российской Федерации» и т.д.
Теоретической основой работы послужили труды известных учёных-юристов и практиков в таких областях знаний как теория государства и пра-
ва, конституционное право России и зарубежных стран, уголовно-процессуальное право, адвокатура, криминалистика: С.А. Авакьяна, Я.С. Авраха, А.С. Автономова, А.В. Агутина, В.Д. Адаменко, Н.С. Алексеева, Г.В. Арци-шевского, М.О. Баева, О.Я. Баева, М.Ю. Барщевского, Р.С. Белкина, В.П. Божьева, А.Д. Бойкова, Н.С. Бондаря, Т.В. Варфоломеевой, А.И. Винберга, Л.В. Головко, В.Н. Григорьева, А.В. Гриненко, А.П. Гуляева, К.Ф. Гуценко, Ю.А. Дмитриева, СП. Ефимичева, P.M. Жамиевой, О.А. Зайцева, Л.А. За-шляпина, В.Д. Зорькина, Н.М. Кипниса, Ю.В. Кореневского, О.Е. Кутафина, А.Г. Кучерены, A.M. Ларина, Ю.Ф. Лубшева, В.М. Лебедева, А.А. Леви, П.А. Лупинской, А.В. Малько, М.Н. Марченко, Л.Н. Масленниковой, Н.И. Мату-зова, В.Н. Махова, Г.Б. Мирзоева, И.Б. Михайловской, В.В. Николюка, С.А. Пашина, И.Л. Петрухина, Н.В. Радутной, А.Р. Ратинова, Г.М. Резника, А.Б. Соловьёва, Ю.И. Стецовского, М.С. Строговича, Е.Г. Тарло, И.Л. Трунова, А.Г. Филиппова, А.Г. Халиулина, А.Л. Цыпкина, С.А. Шейфера, Н.Г. Шу-рухнова, СП. Щербы, П.С. Элькинд и многих других.
Эмпирическую базу составили результаты изучения 1200 уголовных дел с участием адвоката-защитника, а также результаты опроса 250 адвокатов, 100 следователей (дознавателей), 50 федеральных судей по специальной анкете проводимых с 2003 по 2008 годы в г. Москве, Московской области, Свердловской области, Ханты-Мансийском автономном округе, Челябинской области. Кроме того, использовались материалы опубликованной дисциплинарной практики ряда Советов Адвокатских палат субъектов РФ (г. Москвы, Ставропольского края, Челябинской области) за последние несколько лет, отчёт Федеральной палаты адвокатов РФ с апреля 2005 по апрель 2007 года, опубликованная практика Верховного Суда РФ, руководящие разъяснения Пленумов Верховных Судов РФ.
Научная новизна исследования состоит в том, что это первое комплексное, системное исследование на концептуальном уровне, рассматривающее реализацию конституционно-правового института квалифицирован-
ной юридической помощи в деятельности адвоката (защитника) в уголовном судопроизводстве через теоретические основы и проблемы обеспечения.
Впервые в систему приведены и раскрыты, на основе анализа законодательства и правовых позиций Конституционного Суда РФ, теоретические положения, лежащие в основе конституционно-правового института квалифицированной юридической помощи в РФ и в уголовном судопроизводстве в частности.
Предлагаемое исследование носит не только теоретический, но и практический характер, имеющий методологическое значение для уяснения сущности рассматриваемых проблем и их наиболее целесообразного решения как с позиции законодательства, так и практики его применения в конкретной ситуации при осуществлении адвокатом-защитником своей деятельности и её оценки как квалифицированной юридической помощи, оказываемой им подзащитному в уголовном судопроизводстве.
В работе даются авторские определения понятий: право на получение квалифицированной юридической помощи в уголовном судопроизводстве, криминалистическое обеспечение деятельности адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве, тактика защиты, методика защиты и т.д.
Положения, выносимые на защиту:
С точки зрения законодательства РФ, правовых позиций Конституционного Суда РФ среди всех видов судопроизводств особое место в системе защиты прав, свобод и законных интересов человека и гражданина отводится уголовному судопроизводству. Именно в этом виде судопроизводства наиболее высока роль и значимость квалифицированной юридической помощи как способа защиты конституционных прав и законных интересов.
Сущность конституционно-правового института квалифицированной юридической помощи в РФ, выделенная на основе действующего законодательства и правовых позиций Конституционного Суда РФ, проявляется в следующих основных концептуальных положениях, на которых он основывается: а) государство, гарантируя каждому право на получение квалифициро-
ванной юридической помощи, тем самым, взяло на себя конституционную обязанность обеспечить каждому желающему достаточно высокий уровень любого из видов предоставляемой юридической помощи; б) законодатель квалифицированную юридическую помощь связывает с субъектом её оказания, с его деятельностью, а не с достижением какого-либо положительного результата по делу для клиента, по которому можно было бы судить о том, квалифицированно или нет оказана юридическая помощь; в) законодатель предусматривает возможность привлечения субъекта квалифицированной юридической помощи к юридической ответственности за неоказание либо ненадлежащее оказание квалифицированной юридической помощи; г) ч.1 ст. 48 Конституции РФ не ограничивает круг лиц, которые вправе оказывать квалифицированную юридическую помощь, а предоставляет законодателю право путём установления критериев допуска определить, кто помимо адвоката сможет оказать квалифицированную юридическую помощь в качестве защитников или представителей в конкретных видах судопроизводства; д) ч.2 ст. 48 Конституции РФ применительно к подозреваемым и обвиняемым связывает реализацию права на получение квалифицированной юридической помощи именно с помощью адвоката участвующего в качестве защитника; е) наличие или отсутствие публичных интересов является критерием, по которому законодатель определяет, необходимы или нет преимущества для адвокатов при их допуске в качестве защитников или представителей в конкретных видах судопроизводства; ж) на адвоката возложена публичная обязанность по оказанию квалифицированной юридической помощи, в том числе, в случаях предусмотренных законом бесплатно; з) адвокат всегда является субъектом оказания квалифицированной юридической помощи /ч. 1 ст. 1 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»/, а иное лицо является субъектом оказания квалифицированной юридической помощи только тогда, когда оно допущено в качестве защитника или представителя в конкретных видах судопроизводства. В последнем случае законодатель предоставляет лицу право обратиться помимо адвоката
и к иным лицам, способным, как оно полагает оказать квалифицированную юридическую помощь; и) общим правилом допуска тех или иных лиц в качестве защитников или представителей в коніфетньїх видах судопроизводства является допуск помимо адвокатов и иных лиц, за исключением случаев, предусмотренных законом, когда такая помощь может быть оказана только адвокатом либо наряду с ним; к) деятельность адвоката либо иного лица, оказывающего квалифицированную юридическую помощь, должна осуществляться только в целях защиты прав и законных интересов лица (физического или юридического).
Под правом на получение квалифицированной юридической помощи в уголовном судопроизводстве следует понимать гарантированную, обеспеченную Конституцией РФ, Уголовно-процессуальным кодексом РФ возможность каждому обратиться за защитой своих либо чьих-то прав и законных интересов к адвокату, на которого государством возложена публичная обязанность по оказанию каждому желающему достаточно высокого уровня любого из видов предоставляемой в уголовном судопроизводстве юридической помощи, в том числе, в случаях предусмотренном законом бесплатно, или к иному лицу, способному, по мнению обратившегося, оказать квалифицированную юридическую помощь, за исключением случаев, предусмотренных законом, когда такая помощь может быть оказана только адвокатом либо наряду с ним.
Концепция реализации конституционно-правового института квалифицированной юридической помощи в уголовном судопроизводстве является одним из способов выражения конституционного права-гарантии на получение квалифицированной юридической помощи, представляющего собой совокупность идей, теоретических положений нашедших своё отражение в правовых нормах, объединённых определённым предметом регулирования — оказанием квалифицированной юридической помощи в уголовном судопроизводстве. Данная концепция предполагает не только определение субъектов квалифицированной юридической помощи, которые должны отвечать опре-
делённым требованиям, но и создание надлежащих условий гражданам для реализации этого конституционного права, а таюке создание надлежащих условий лицам, оказывающим юридическую помощь, в том числе адвокатам, - для эффективного осуществления их деятельности.
Наличие концепции реализации конституционно-правового института квалифицированной юридической помощи в уголовном судопроизводстве повышает уровень и эффективность правотворческой деятельности, делает её упорядоченной. Кроме того, подобная концепция служит основой для толкования и ориентиром для правоприменителя при работе с положениями данного института. Квалифицированно оказываемая юридическая помощь повышает веру граждан в право, в его возможности и справедливые начала, а потому и служит одним из элементов преодоления правового нигилизма в обществе.
Самой сложной и основной в уголовном судопроизводстве является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая адвокатом-защитником своему доверителю. Роль и место адвоката среди субъектов, выступающих в качестве защитников в уголовном судопроизводстве, определяется его статусом, обусловленном, с одной стороны, тем, что на него возлагаются дополнительные обязанности, а с другой — он находится в привилегированном положении по сравнению с ними.
Самостоятельность адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве не является абсолютной, она ограничена предметом защиты (правами и законными интересами доверителя) и пределами защиты (защитник вправе использовать все не запрещённые УПК РФ средства и способы защиты). Это служит основой для решения процессуальных и нравственно-этических проблем в деятельности адвоката (защитника) при оказании квалифицированной юридической помощи доверителю в уголовном судопроизводстве.
Доказывание играет важную роль при защите адвокатом-защитником конституционных прав и законных интересов доверителя потому, что именно от того как, каким образом, насколько эффективно он будет участвовать в
доказывании зависит судьба доверителя и в конечном счёте решение суда по основному вопросу уголовного дела о его виновности либо невиновности. Для этого на адвоката-защитника возлагается общая обязанность использовать все не запрещенные УПК РФ средства и способы защиты, то есть права (ст. 53 УПК РФ) в целях защиты прав и законных интересах подзащитного путём участия в собирании, проверки и оценки доказательств с соблюдением требований относимости, допустимости, достоверности и достаточности доказательств.
9. Криминалистическое обеспечение деятельности адвоката-защитника
в уголовном судопроизводстве — это основанная на криминалистических зна
ниях, умениях и навыков их использования, такая деятельность адвоката-
защитника, которая позволяет ему эффективно и быстро осуществлять за
щиту прав и законных интересов доверителя. К основным элементам крими
налистического обеспечения деятельности адвоката-защитника в уголовном
судопроизводстве следует отнести тактику и методику защиты.
Тактика защиты — это подсистема криминалистической тактики, состоящая из системы научных положений и разрабатываемых на их основе рекомендаций по участию защитника в организации и планировании предварительного и судебного следствия, определению им линии своего поведения при использовании средств и способов защиты, не запрещенных УПК РФ, во время участия в доказывании, производстве отдельных следственных и судебных действий в целях защиты прав и законных интересов подзащитного.
Методика защиты - это подсистема криминалистической методики, состоящая из системы научных положений и разрабатываемых на их основе рекомендаций по оптимальному использованию адвокатом-защитником средств и способов защиты, не запрещённых УПК РФ, в уголовном судопроизводстве (досудебное и судебное производство), направленных на защиту прав и законных интересов подзащитного.
Методики защиты в своей основе должны быть частными, то есть разрабатываемыми по определённой категории уголовных дел. Специфика
содержания частных методик защиты зависит от стадии уголовного судопроизводства и от статуса лица, в отношении которого осуществляется уголовное преследование. В общем виде структуру частной методики защиты должны составлять: а) обстоятельства, подлежащих доказыванию по определённой категории уголовных дел и криминалистическая характеристика соответствующего вида преступлений; б) типичные защитные ситуации, версии и планирование защитником своего участия в уголовном судопроизводстве (или его части); в) особенности участия защитника с использованием не запрещённых УПК РФ средств и способов защиты в производстве отдельных следственных (судебных) действий в целях защиты прав и законных интересов подзащитного.
Обеспечить квалифицированную юридическую помощь в деятельности адвоката-защитника, это, значит, сделать вполне возможным, действительным, реально выполнимым оказание им квалифицированной юридической помощи всем нуждающимся в ней. В этих целях выделяются две основные группы условий классифицируемых в зависимости от того, как они связаны с оказанием квалифицированной юридической помощи адвокатом-защитником непосредственно или опосредованно.
Адвокат является субъектом конституционно-правовой ответственности, и относится к физическим лицам, обладающим особым конституционно-правовым статусом. Ответственность адвоката в конституционном плане предполагает, что она регулируется не нормами конституционного права, где обычно нет прямого изложения санкций, а нормами иного - отраслевого законодательства, регулирующего статус адвоката, то есть ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Санкцией за неисполнение либо ненадлежащее исполнение адвокатом своей конституционной обязанности по оказанию квалифицированной юридической помощи служит прекращение (лишение) статуса адвоката, то есть прекращение им возможности выполнять данную конституционную обязанность.
Теоретическая значимость исследования состоит в теоретическом осмыслении на уровне концепции реализации конституционно-правового института квалифицированной юридической помощи в деятельности адвоката (защитника) в российском уголовном судопроизводстве через теоретические основы и проблемы обеспечения.
Полученные в ходе исследования результаты в комплексном, системном изложении на уровне концепции свидетельствуют о появлении нового направления в дальнейших научных исследованиях в сфере оказания квалифицированной юридической помощи вообще и, прежде всего, в уголовном процессе, особенно в деятельности адвоката-защитника.
Практическая значимость исследования заключается в том, что полученные результаты позволяют совершенствовать положения конституционно-правового института квалифицированной юридической помощи в РФ и в уголовном процессе в частности не только на правотворческом уровне, но и на уровне дальнейшего теоретического осмысления подобных правовых феноменов в целях повышения эффективности защиты конституционных прав и законных интересов человека и гражданина.
Полученные результаты так же направлены на совершенствование деятельности адвоката-защитника по оказанию квалифицированной юридической помощи доверителю в уголовном судопроизводстве.
Теоретические выводы и фактический материал, содержащийся в диссертации, могут быть так же использованы и при дальнейших научных исследованиях, в учебной работе по курсам конституционное право России, уголовно-процессуальное право и криминалистики, при чтении спецкурсов, посвященных проблемам адвокатуры, прав человека, доказательственного права, участия адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве.
Апробация результатов исследования осуществлена опубликованием основных положений диссертации в 55 работах общим объёмом более 89 п.л., в том числе в 4 монографиях, 1 учебном пособии, 25 научных статьях в журналах, рекомендованных ВАК Министерства образования и науки РФ
из которых 14 на соискание учёной степени доктора наук, а так же в выступлениях как на международных конференциях в г. Екатеринбурге (2003 г.), г. Челябинске (2001, 2003, 2004гг.), так и всероссийских в г. Москве (2004г.), г. Оренбурге (2000г.), г. Санкт-Петербурге (1999г.), г. Челябинске (2000, 2002, 2005, 2007гг.)
Отдельные результаты исследования нашли применение в учебном процессе при чтении лекций, проведении семинарских и практических занятий по криминалистике и уголовному процессу в Московской академии экономики и права, филиале Московского педагогического государственного университета в г. Челябинске, а также внедрены в практическую деятельность правоохранительных органов и адвокатских образований.
Структура и содержание диссертации обусловлены поставленной целью и вытекающими из неё задачами. Работа состоит из введения, четырёх глав, включающих тринадцать параграфов, заключения, списка нормативных актов и литературы, а также приложений.
Становление и современное состояние концепции конституционно-правового института квалифицированной юридической помощи в Российской Федерации
Начало 90-х годов 20 века в России характеризовалось переходным этапом строительства государственно-правовой системы страны, когда начинал осуществляться переход от советской командно-административной системы к правовому, демократическому государству с гражданским обществом и рыночной экономикой.
Как верно замечал в свою бытность президентом РФ В.В. Путин в Послании Федеральному Собранию Российской Федерации от 25 апреля 2005 г.: «Именно в этот период в России происходили крайне значимые события. В нашем обществе вырабатывалась не только энергия самосохранения, но и воля к новой, свободной жизни. В те непростые годы народу России предстояло одновременно отстоять государственный суверенитет и безошибочно выбрать новый вектор в развитии своей тысячелетней истории. Надо было решить труднейшую задачу: как сохранить собственные ценности, не растерять безусловных достижений и подтвердить жизнеспособность российской демократии. Мы должны были найти собственную дорогу к строительству демократического, свободного и справедливого общества и государства»1.
Одним из первых шагов на пути становления российского государства как демократического и правового была принятая 22 ноября 1991 года Декларация прав и свобод человека и гражданина. Эта Декларация восприняла общую концепцию прав человека, получившую закрепление и развитие, в том числе в таких международных актах, как Всеобщая декларация прав человека 1948 года, Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах 1966 года, Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 года.
Кроме этого, 10 июля 1992 года в г. Хельсинки Россия подписала Декларацию «Надежды и проблемы времени перемен», подтверждая, тем самым, свои обязательства соблюдать Заключительный акт СБСЕ 1975 года в области прав человека.
Во исполнение этих обязательств, прежде всего, в Главу 5 Конституции РСФСР 1978 года «Права и свободы человека и гражданина» были внесены изменения и дополнения Законом РФ от 21.04.1992 N 2708-1, в основе которых были положения Декларации прав и свобод человека и гражданина. Однако подобные изменения и дополнения не были достаточно органично связаны с остальным текстом Конституции2.
Это объясняется тем, что с самого начала «отсутствовала научная концепция конституционной реформы, поэтапной разработки её проведения»3. Что в последующем «привело к столкновению двух взглядов на её развитие: путём принятия новой Конституции или путём изменения и поправок к действовавшей Конституции 1978 года. Конституционные вопросы стали целью политической борьбы. Всё это привело к конституционному кризису. В этих условиях при параличе конституционных институтов»1 на референдуме 12 декабря 1993 года была принята новая Конституция Российской Федерации.
Конституция Российской Федерации провозгласила Россию демократическим, правовым государством /ч.1 ст.1/, где человек, его права и свободы являются высшей ценностью, а признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства /ст.2/, где права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими, определяющими смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием /ст. 18/, где гарантируется государственная защита прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации /ч.1 ст. 45/, где каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом /ч.2 ст. 45/, где каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод /ч. 1 ст. 46/, где каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи /ч.іст. 48/ и т.д.
Тем не менее, несмотря на высокую значимость и правильность вышеуказанных конституционных положений следует, однако, заметить, что «ещё рано говорить о полной трансформации России в государство, основанное на верховенстве закона и обеспечивающее гражданам всеобъемлющие гарантии соблюдения прав и свобод человека»", поскольку «в целом ситуация в сфере соблюдения прав и свобод человека и гражданина в России пока что не может быть призвана удовлетворительной» и это связано, прежде всего, с тем, что права и свободы человека и гражданина, закреплённые в Конституции и федеральном законодательстве, не обеспечены соответствующим механизмом защиты . А, если и обеспечены, то налицо «одна из наиболее острых проблем, в которой, возможно, кроется корень остальных, - неотлаженность механизмов защиты и контроля за этим процессом»2.
И это не случайно, поскольку в России «отсутствует всесторонне разработанная единая концепция защиты прав и свобод человека, которая разделялась бы и поддерживалась всеми ветвями власти, органами местного самоуправления, средствами массовой информации, обществом в целом»3.
Несколько лет тому назад был разработан и опубликован для ознакомления проект Федеральной концепции обеспечения и защиты прав и свобод человека, который, к сожалению, не получил должной реализации. В этом проекте одно из центральных, узловых мест в системе обеспечения и защиты прав и свобод человека было отведено необходимости совершенствования оказания юридической помощи населению. Основная доля такой помощи приходится на адвокатуру4.
Ещё в ч.1 ст. 161 Конституции СССР 1977 года было предусмотрено, что: «Для оказания юридической помощи гражданам и организациям действуют коллегии адвокатов. В случаях, предусмотренных законодательством, юридическая помощь гражданам оказывается бесплатно». Подобная формулировка нашла отражение и в ч.І ст. 173 Конституции РСФСР 1978 года.
Роль и место адвоката среди субъектов, выступающих в качестве защитников в уголовном судопроизводстве
Особую сложность и важность представляет собой деятельность защитника по оказанию квалифицированной юридической помощи в уголовном судопроизводстве, так как «именно в этой сфере властной деятельности государственных органов возникают и проявляются существенные ограничения и даже нарушения конституционного права гражданина и человека на защиту»1.
Кроме того, сложность оказываемой квалифицированной юридической помощи так же обусловлена тем, что деятельность защитника в уголовном судопроизводстве протекает в условиях тактико-организационного риска. Это следует из того, что он действует: а) в рамках состязательности, при противостоянии ему стороны обвинения, готовой в любой момент воспользоваться допущенной оплошностью; б) относительно непродолжительных временных промежутках, требующих от него быстрой реакции, концентрации внимания на узловых моментах; в) в динамично развивающейся защитной ситуации, предполагающей использование им только тех средств и способов защиты, не запрещенных УПК РФ, и в той последовательности, которые соответствуют складывающейся защитной ситуации; г) при значительном числе неопределенностей, возникающих перед ним в силу сложности и многофакторности исследуемого события.
Под защитником согласно ч.І ст. 49 УПК РФ понимается лицо, осуществляющее в установленном настоящим Кодексом порядке защиту прав и ин 175 тересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу. В качестве защитников допускаются адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката /ч.2 ст. 49 УПК РФ/. Основные положения о роли адвокатов, принятые восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 г. в Нью-Йорке гласят, что: адекватное обеспечение прав человека и основных свобод, на которые все люди имеют право, предоставляется им в экономической, социаль ной, культурной, гражданской и политической жизни и требует, чтобы все люди имели эффективную возможность пользоваться юридической помощью, осуществляемой независимой юридической профессией; профессиональные ассоциации адвокатов играют жизненную роль в поддержании профессиональных стандартов и этических норм, защи щают своих членов от преследований и необоснованных ограничений и посягательств, обеспечивают юридическую помощь для всех, кто нуж дается в ней, и кооперируются с Правительством и другими институ тами для достижения целей правосудия и общественного интереса1. Кроме того, по мнению Совета Адвокатской палаты г. Москвы, выраженной в решениях по дисциплинарной практике, на основе анализа положений российского законодательства о конституционно-правовой составляющей в деятельности адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве следует, что: государство гарантирует каждому обвиняемому (подсудимому) возможность реализации права на защиту путём получения квалифицированной юридической помощи; государственной гарантией реальности оказания обвиняемому (подсудимому) квалифицированной юридической помощи в уголовном судопроизводстве является наличие института адвокатуры; государственной гарантией права обвиняемого (подсудимого) обратиться за помощью к тому защитнику (адвокату), которому он действительно доверяет, является установленное в законе правило о том, что по общему правилу защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого (ч.1 ст. 50 УПК РФ); государственной гарантией права каждого обвиняемого (подсудимого), вне зависимости от его имущественного положения, на получение квалифицированной юридической помощи, оказываемой адвокатом как независимым профессиональным защитником, является институт назначения защитника в случаях, когда обвиняемый по любым причинам не желает и (или) не в состоянии самостоятельно пригласить защитника . Из изложенного вытекает, что в основе деятельности адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве лежит его статус (положение) в уголовном судопроизводстве, который, безусловно, отличает его от иных субъектов.
Итак, роль и место адвоката среди субъектов, выступающих в качестве защитников в уголовном судопроизводстве, определяется его статусом.
Участие адвоката (защитника) в доказывании как важнейший элемент защиты конституционных прав и законных интересов доверителя в уголовном судопроизводстве
Доказывание играет важную роль при защите адвокатом-защитником конституционных прав и законных интересов доверителя потому, что именно от того как, каким образом, насколько эффективно он будет участвовать в доказывании зависит судьба доверителя и в конечном счёте решение суда по основному вопросу уголовного дела о его виновности либо невиновности.
Одним из дискуссионных вопросов в теории уголовного процесса является вопрос о том, вправе или обязан участвовать адвокат-защитник в доказывании в уголовном судопроизводстве?
Одни авторы считают, что защитник вправе участвовать в доказывании1, другие полагают, что он обязан участвовать в доказывании2. Часть 3 ст. 15 УПК РФ гласит: "... Суд создает необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав". Одним из субъектов стороны защиты является защитник (п.46 ч. 1 ст. 5 УПК РФ). Следовательно, он должен иметь процессуальные обязанности и права.
Так, согласно чЛ ст. 49 УПК РФ: "Защитник - лицо, осуществляющее в установленном настоящим Кодексом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу". Здесь речь идет о полномочии защитника правообязывающего характера, представленного в общем виде. Его суть в том, что необходимо одновременно по отношению к одним и тем же действиям указать как на то, что защитнику это разрешено, так и на то, что он обязан это делать. Но при регулировании конкретных ситуаций одновременно сделать это невозможно и нецелесообразно. Поэтому законодатель в данном случае не употребил терминов "вправе" или "обязан", а использовал описательный способ регулирования.
Формулируя в виде обязанности полномочия общего характера, законодатель таким способом определяет необходимую общую линию поведения защитника — его обязанность действовать в направлении защиты прав и законных интересов подзащитного. Возложение общей обязанности позволяет законодателю использовать такое средство, как представление защитнику прав или средств и способов защиты, не запрещенных УПК РФ (ст. 53 УПК РФ). Кстати, в ч. 3 ст. 15 УПК РФ указывается на осуществление предоставленных прав сторонами, в том числе и защитником. В предоставлении прав возникает необходимость тогда, когда у законодателя нет возможности строго формализовать ситуацию, в которой должен (обязан) действовать защитник. Общая же обязанность требует от защитника, когда существует возможность, то использовать предоставленные ему права в целях защиты прав и законных интересов подзащитного. Поэтому поведение адвоката-защитника в конкретной ситуации при осуществлении предоставленных ему прав выступает лишь способом выполнения возложенной на него общей обязанности. Не случайно законодатель назвал ст.53 УПК РФ «Полномочия защитника», ст.6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» - «Полномочия адвоката», поскольку принято считать;-что «полномочия предполагают совпадение прав и обязанностей» 1.
Следовательно, на защитника возлагаются определенные обязанности, для реализации которых ему даны определенные полномочия (права); использование этих полномочий одновременно является его юридической обязанностью, уклониться от выполнения которой он не вправе. У него нет свободы в выборе варианта поведения, которая есть у обвиняемого - хочу осуществляю свои права, а хочу - нет. Но у него есть то, что обычно квалифицируется как усмотрение. Под ним понимается проявление защитником инициативы при выборе средств и способов защиты, не запрещенных УПК РФ, в пределах осуществления им защиты прав и законных интересов доверителя.
Таким образом, на адвоката возлагается общая обязанность использовать все не запрещенные УПК РФ средства и способы защиты, то есть права (ст. 53 УПК РФ) в целях защиты прав и законных интересах подзащитного2.
Подобная позиция подтверждается также ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», который обязывает адвоката честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещёнными законодательством Российской Федерации средствами /п.1 ч.1 ст. II. Такой же точке зрения придерживается и адвокатское сообщество России, которое на первом Всероссийском съезде адвокатов 31 января 2003 г., приняло Кодекс профессиональной этики адвокатов, где в п.1 чЛ ст. 8 указано, что «При осуществлении профессиональной деятельности адвокат честно, разумно, добросовестно, квалифицированно, принципиально и своевременно исполняет обязанности, активно защищает права, свободы и интересы доверителей всеми не запрещенными законодательством средствами, руководствуясь Конституцией Российской Федерации, законом и настоящим Кодексом». Тем более, что согласно ч. 2 ст. 7 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»: за неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несёт ответственность, предусмотренную настоящим Федеральным законом.
Если на адвоката-защитника возлагается общая обязанность использовать все не запрещенные УПК РФ средства и способы защиты, то есть права (ст. 53 УПК РФ) в целях защиты прав и законных интересах подзащитного, то тогда возникает вопрос, каким же образом применима презумпция невиновности в данном случае?
Когда у защитника отсутствуют в наличии оправдательные доказательства, свидетельствующие о невиновности или меньшей виновности подзащитного в предъявленном ему обвинении, то это не означает, что виновность его подзащитного в данном случае будет доказана и адвокату-защитнику не удалось выполнить свою обязанность по участию в доказывании.
Понятие и основные элементы криминалистического обеспечения деятельности адвоката (защитника) в уголовном судопроизводстве
Сегодня уже нельзя представить себе успешное участие адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве без использования им знаний криминалистики, поскольку это способствует, в том числе как и показывает проведённый опрос адвокатов, следователей (дознавателей), федеральных судей, эффективной защите прав и законных интересов доверителя и, следовательно, оказанию ему квалифицированной юридической помощи.
Использование криминалистических знаний адвокату-защитнику в уголовном судопроизводстве позволяет: 1) прогнозировать то, что может случиться при складывающейся в ходе уголовного дела защитной ситуации; 2) рефлексировать мысли и действия участников уголовного судопроизводства, выбирая оптимальный вариант своего поведения при участии в производстве отдельных следственных действий; 3) нейтрализовывать обвинительный уклон, допущенный при производстве по делу органами предварительного расследования, прокурором и судом путем устранения его через систему соответствующих ходатайств, жалоб; 4) мотивированно рисковать в допустимых законом и нормами адвокатской этики пределах в целях получения максимума информации при минимальных затратах и без малейшего ухудшения положения доверителя; 5) оптимизировать свою деятельность, оперативно и эффективно осуществлять защиту прав, свобод и законных интересов доверителя. Криминалистическое обеспечение деятельности адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве — это основанная на криминалистических знаниях, умениях и навыков их использования, такая деятельность адвоката--защитника, которая позволяет ему эффективно и быстро осуществлять защиту прав и законных интересов доверителя. К основным элементам криминалистического обеспечения деятельности адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве следует отнести тактику и методику защиты1. В литературе одни учёные полагают, что тактика и методика защиты являются направлением исследования в юридической науке2, другие — что защитник просто использует в своей деятельности положения криминалистики, а потому нельзя говорить ни о каком направлении исследования3.
Действительно, и это никто не отрицает, что защитник использует в своей деятельности положения криминалистики. Но он не может приспособить все положения криминалистики к своей деятельности, поскольку криминалистика, прежде всего, разрабатывалась и разрабатывается для обеспечения деятельности такого субъекта как следователь, представляющего сторону обвинения, обладающего властными полномочиями по осуществлению доказывания. Он же, защитник призван осуществлять защиту от обвинения, он не обладает властными полномочиями по доказыванию, он лишь участвует в нём, используя при этом все средства и способы защиты, не запрещённые УПК РФ, кроме того, его процессуальное положение отлично от положения следователя. Из этого следует, что должны разрабатываться криминалистические положения свойственные деятельности защитника. И это возможно потому, что накоплено достаточно эмпирического материала по участию защитника как в отдельных следственных действиях (тактика защиты), так и в целом по делам определённой категории (методика защиты). Когда на основе систематизации и обобщения деятельности защитника по определенным критериям (напр., участие в допросе обвиняемого) можно вывести определённые закономерности деятельности защитника по использованию им средств и способов защиты, не запрещённых УПК РФ при его реакции на то или иное действие, бездействие со стороны обвинения. Таким образом, следует говорить о таких закономерностях предмета криминалистики, где деятельность адвоката имеет специфику. К этим закономерностям можно отнести: закономерности участия защитника в собирании, проверке, оценке и использования доказательств и основанных на познании этих закономерностей специальных методах и средствах — тактических приёмов защиты, методических рекомендаций по работе с доказательствами, организации и планировании деятельности защитником и т.д. Остальные же закономерности предмета криминалистики - закономерности механизма преступления, возникновения информации о преступлении и его участниках — носят объективный и общий характер, не зависят от воли участников доказывания, но их познание и дальнейшее использование в доказывании как у следователя, так и защитника различны в соответствии с процессуальным положением каждого из них, характера и специфики деятельности в уголовном судопроизводстве, целевой направленности.
Следовательно, деятельность защитника в рамках тактики и методики защиты вписывается в систему криминалистики и в то же время имеет в ней определенное самостоятельное место.
Из этого следует, что тактику и методику защиты следует рассматривать соответственно как подсистемы криминалистической тактики и методики.
Одними из первых определения тактики и методики защиты дали в 60-70-е годы двадцатого века Г.М. Шафир и Я.С. Аврах.
Если методика, как полагал Г.М. Шафир, - это, по существу, система правил и приемов работы защитника, обязательных к выполнению адвокатом в целях наиболее успешной его деятельности, то тактика действий защитника это нечто большее, чем простое применение правил, - это искусство их применения, искусство такого сочетания и расположения законных средств защиты, которое наилучшим образом позволяет защитнику выполнять свою задачу1. Почти также методику и тактику защиты определял Я.С. Аврах. Он считал, что методика защиты — это система правил и приемов работы защитника по применению предусмотренных законом средств, а тактика - искусство применения правил и приемов, такое их расположение и сочетание, которое наилучшим образом позволяет защитнику выполнить свою задачу. Методику защиты нельзя отрывать от тактики, ибо они тесно связаны друг с другом. Как та, так и другая базируются на уголовно-процессуальных нормах, имеют единую конечную цель2.
Несмотря на то, что подобные определения методики и тактики защиты даны Г.М. Шафиром и Я.С. Аврахом как криминалистические, они, тем не менее не в полной мере соответствуют понятиям методики и тактики, принятым в криминалистике, а потому их нельзя признать базовыми, исходными при определении методики и тактики защиты.
