Введение к работе
Актуальность темы диссертационного исследования. Определение темы диссертационного исследования обусловлено наличием ряда факторов, характеризующих современное состояние российской государственности, и необходимостью их теоретико-правового осмысления. Интенсивно возрождаемая в России теория обычного права призвана сыграть важную роль в развитии современной концепции реформирования права и в совершенствовании российской правовой жизни. Значимость разработки проблемы обычного права становится особенно ясной в условиях общей либерализации и демократизации жизни российского общества. Направленность России на формирование современной правовой системы актуализирует необходимость изучения тех механизмов и условий в общей системе правового регулирования, которые давно сложились и продолжают существовать в России. Понимание закономерностей и правовых ориентиров российской действительности - путь формирования гражданского сознания, действенного мировоззрения.
Право, возникая как регулятор постоянно складывающихся в обществе отношений, объективно получает закрепление в форме установлений, которые, будучи зафиксированы не только в письменных источниках, но и в передающихся от поколения к поколению преданиях и стереотипов поведения, становятся обязательными для исполнения всеми членами человеческого общежития. Большую роль в правовой жизни общества играют национальный уклад жизни, традиционные верования, сложившиеся формы поведения, этническое самосознание. Обычно-правовые системы различных народов, в том числе и русского, являются результатом всего позитивного опыта правовой жизни, без чего невозможно стабильное существование государства.
С достаточной уверенностью можно утверждать, что содержание и формы правовой жизни современного общества гораздо богаче той картины, которая устоялась в отечественной юридической науке. Это касается и понимания природы и действительной ролиооычн%гУй9Шй&лвории права
\
все больше и больше подчеркивается роль обычного права, правового плюрализма, способствующих развитию нормальной правовой жизни. Обычное право воспринимается сегодня не как атавизм из прошлого, а как неотъемлемый компонент естественного правового развития общества, народа. Но в некоторых аспектах требуется новое отношение к обычному праву. Эта необходимость определяется обнаружением в современной жизни типов деятельности, источники происхождения которых связаны с повседневным опытом, общественным признанием, нравственными и политическими оценками, а также с рядом других факторов, не охватываемых правом в его юридической форме. Да и юридическое право стало более «чувствительным» к образу жизни российского общества.
Обычное право функционирует наряду и вместе с официальным правом; оно занимает особое место в системе правовых отношений. Подлинно демократическое государство, сосуществуя с институтами гражданского общества, не обладает монополией на право. В обществе всегда имеют место ситуации, когда юридическое право вступает в противоречие с местной традицией, то есть с действием обычного права.
Эффективное эволюционирование российской правовой жизни должно происходить за счет реального отражения обычного права в законодательстве и правоприменении. В свою очередь, сущность обычного права определяется характером личностных отношений в конкретной социальной системе. Наиболее распространенные и устоявшиеся «теоретические предрассудки» в отношении феномена правовой жизни и обычного права связаны, на наш взгляд, с абсолютизацией сознательного тотального контроля жизни социума, единства правовых культур различных его слоев, а также с недооценкой значимости института прав человека в жизни государства и общества.
Обычное право как феномен российской правовой жизни, как отражение менталитета россиян, не было до сих пор предмеюм обстоятельного теоретического исследования. В частности, обычное право нуждается в изу-
5 чении, прежде всего, как феномена российской культуры.
Все эти обстоятельства актуализируют исследования обычного права в России как в обществе демократическом, многонациональном, многоконфессиональном, обладающей богатейшими историческими традициями.
Основной целью диссертационного исследования является выявление роли обычного права в современной российской правовой жизни, средств повышения его действенности и упрочения органичной связанности с официальным, юридически оформленным правом. Для достижения данной цели необходимо решить следующие исследовательские задачи:
- изучить закономерности становления, воспроизводства и развития обычного права;
- исследовать структуру и структурообразующие факторы обычного права;
- описать особенности механизма действия обычного права;
- изучить особенности обычного права не только как социального, но и как культурного феномена;
- выявить специфические черты обычного права, существующего в России;
- в общих чертах определить характерные черты обычного права, существующего в рамках западноевропейской правовой культуры;
- определить место обычного права в системе форм и видов права, образующих российскую правовую систему.
Объектом исследования является обычное право в его сущности и системно-функциональных характеристиках, как составная часть правовой подсистемы общества. В качестве предмета исследования выступают особенности содержания российского обычного права и комплекс факторов, определяющих его роль в современной российской правовой жизни.
Степень научной разработанности проблемы. В настоящее время понятие обычного права довольно прочно вошло в систему понятий правовой теории, хотя нередко употребляется в разных значениях. Однако теоре-
тическое изучение процессов, связанных с развитием обычного права в российской правовой жизни, представляется недостаточно развитым ни по используемой методологии, ни по своим результатам. Несправедливое игнорирование обычного права юридической наукой на протяжении длительного периода привело к тому, что большинство работ, посвященных этой проблеме, носят преимущественно описательный характер. Обычное право представляло интерес преимущественно для историков и этнографов, перед которыми, как известно, стоят свои цели и задачи.
Тем не менее, проведенные как в дореволюционной, так и в послереволюционной России исследования создали достаточную эмпирическую научную базу для серьезных теоретических выводов о природе и социальном назначении обычного права, его значении в формировании правовой культуры и российской государственности. Наиболее значительны в этом плане труды Г.Д. Гурвича, М.М. Ковалевского, Е.И. Кельмана, Ф.И. Леонтовича, С.А. Муромцева, А.Г. Мартенсона, И.Г. Оршанского, Л.И. Петражицкого, Е.Н. Трубецкого, С.В. Чичерина, Е.И. Якушкина и др.
В современный период исследование отдельных аспектов данной проблемы встречается в работах А.И. Алимжана, А.З. Бейтуганова, В.В. Бочарова, Д.Ж. Валеева, Ф.Г. Камкия, А.И. Ковлера, В.А. Кряжкова, В.П. Малахова, А.В. Малько, Н.И. Новиковой, Ф.Т. Селюкова, Ю.И. Семенова, А.Я. Супотаева, Д.Ю. Шапсугова, и др.
Анализ современных работ по обычному праву показывает, что, с одной стороны, оно изучается главным образом как традиционное право малых народов, и это - заметное сужение вопроса. С другой стороны, сведение проблемы обычного права к признанию его источником права в широком смысле слова, социальным явлением, формирующим правосознание, также не позволяет выработать адекватное представление о данном феномене. Поэтому в целом проблема представляется недостаточно изученной, особенно если ее рассматривать в контексте современной правовой жизни России, свойств российского менталитета.
Методология и теоретическая база диссертационного исследования. При проведении исследования применялись классические общенаучные методы, в том числе, приводились в действие элементы диалектического метода познания действительности. Всемерно применялся системный подход, который позволил автору выявить положение обычного права в системе форм российской правовой жизни, проанализировать их взаимосвязь; он также позволил также сделать теоретические обобщения различных подходов к пониманию сущности обычного права. В ходе работы использовались также методы компаративистского, общесоциологического, историко-культурологического анализа.
Относительно самостоятельной, но вовсе не первостепенной задачей было использование сравнительно новых для юридической теории методологических ресурсов, заложенных в герменевтическом (методы «понимающей» социологии) и феноменологическом анализе, в методологии философско-правового и философского исторического познания.
Теоретическую базу исследования составляют труды ученых-юристов в области общей теории права, ученых, специализирующихся в разных отраслях права, криминологии; использовались работы из области юридической антропологии, этнографии, социологии, психологии. В ходе диссертационного исследования проведен анализ значительной части нормативной базы Российской Федерации, законодательства субъектов Российской Федерации, международно-правовых документов, исторических памятников права.
Научная новизна исследования определена не столько выбором темы - научный аппарат по ней довольно обширен, - сколько выработанным подходом к ее раскрытию и к селекции существенного содержания. Обычное право традиционно является предметом наук описательного плана - этнологии, антропологи, истории, культурологи и т.п. В результате накоплен солидный материал, в том числе, и об обычном праве в жизни России. Поэтому прежде всего в диссертации поставлены и исследовались задачи методологи-
ческого плана, позволяющие выявить природу, историческую сущность обычного права, универсальные механизмы его действия.
Кроме того, использовались возможности отражения обычного права как феномена массовой правовой культуры не только в историко-правовом и фактологическом аспекте, но и с точки зрения описания и теоретического осмысления современного состояния обычного права и значимости его для общественной и индивидуальной правовой жизни сегодняшнего российского общества. Обычное право рассматривается как неотъемлемая часть и имманентная форма правовой жизни любого общества, в том числе и российского.
Выявлен и раскрыт ряд специфических черт и свойств обычного права в России. Сущность и природа обычного права раскрывается не только как совокупность правовых обычаев или особая система права ряда народов, населяющих Россию (в основном малых, так называемых коренных народов), но прежде всего как социально-духовный феномен особого свойства, связывающий воедино все основные социальные регуляторы общественной жизни. В работе уточнено понятие обычного права, что нашло свое выражение в его авторском определении. Обычное право - такая форма правовой жизни общества, основанная на нормативно-ценностной системе регуляции поведения людей, действенность которой определена многократностью и стабильностью стихийно складывающихся моделей поведения, которая опирается на убежденность в справедливости и оптимальности (в силу очевидной практической пользы) предписываемого поведения; оно является доминирующим фактором, определяющим характер и эффективность неофициального правопорядка. Кроме того, при уточнении данного понятия главный интерес связывается с указанием влияния обычного права на российскую правовую жизнь. При этом признается необходимым исходить не только из собственно юридического толкования обычного права, но и учитывать разработки других наук, также занимающихся обычным правом: антропологии, этнологии, философии права, социологии права.
Понятие и сущность обычного права как формы правовой жизни российского общества рассматривается не столько исходя из целей правовой политики государства, сколько из ценностной системы и функций права вообще.
Новизну представляет концептуальная идея, положенная в основу диссертационного исследования. Эта идея выражена в требовании рассматривать понятие обычного права в единстве трех его смысловых контекстов: как совокупности правовых обычаев, функционирующих в рамках позитивного права, как устоявшегося неофициального права локальных общностей (в частности, малых народов) и как обыкновенного права, спонтанного массового воспроизводства правоотношений в их широком понимании. В своей совокупности они выступают важнейшим компонентом массовой (обыденной) российской правовой жизни.
Наконец, применение сравнительно-правового метода позволило при сопоставлении факторов, определяющих роль и особенности обычного права в российской правовой жизни, выделить объективные признаки и критерии ряда институтов государства, общества, соответствующие правовой действительности с точки зрения.
В ходе исследования были выявлены закономерности, оценка их существа и роли которых в развитии обычного права в России легли в основу положений, выносимых на защиту:
1. Если для понимания сущности и назначения юридического права культурный аспект не является первостепенным, а определяет его фоновые характеристики (т.е. характеристики, неспецифические для данной формы права), то рассмотрение обычного права в контексте общественной культуры является определяющим и для выражения его сущности, и для анализа его содержания.
2. Качественные особенности обычного права различных стран и правовых культур гораздо менее существенны, чем то, что эти историко-культурные виды объединяет. С точки зрения методологии, это означает, что
исследование конкретности обычного права (например, в рамках российской или западной культуры) в полной мере может опираться на общетеоретические представления о природе обычного права.
3. Обычно-правовые системы различных народов являются результатом всего позитивного опыта правовой жизни, Они не складываются целенаправленно, под влиянием государственной политики и идеологии.
4. Обычное право может выступать как форма реализованного позитивного права. В тех обществах, где это происходит, правовая жизнь становится относительно сбалансированной и органичной для повседневной социальной практики. Противопоставленность обычного права праву юридическому препятствует становлению оптимальной правовой системы общества.
5. Логика развития обычного права такова: правовые обычаи способствуют появлению правовых и нравственных институтов, а за этим следует, как правило, поглощение этих обычаев позитивным правом и нравственностью.
6. В условиях российской правовой жизни обычное право не носит системного характера по отношению к нравственности и государством установленному праву. Вследствие этого для самых разных социальных групп российского общества традиционно считается «справедливым» функционирование обычного права (как права неофициального) в противопоставлении установленным законам, что, однако, повсеместно сочетается с законопос-лушанием, преклонением перед силой закона.
7. Огличительной чертой российской правовой жизни является то, что позитивное право самостоятельно не способно справиться с задачами должного обеспечения правового регулирования и достижения правопорядка без использования возможностей обычною права или отдельных его элементов.
8. Обеспечение эффективного эволюционирования российской правовой жизни определяется авторитетом российских государственных правовых институтов, за счет реального отражения обычного права в законодательстве и правоприменении, а также определяющим характером личностных от-
ношений в конкретной социальной системе.
9. Концепция правового государства, применительно к российской правовой жизни, должна базироваться не только на принципе верховенства закона и общепризнанных норм международного права, но и на принципе плюрализма легитимных источников права, среди которых одно из центральных мест отведено обычному праву.
10. Определяющим фактором обеспечения качества российской правовой жизни, влияющим в первую очередь на состояние обычного права, является приведение обычных моделей правового поведения членов общества в соответствие с отношениями, урегулированными иными социальными нормами, прежде всего нормами позитивно! о права.
Теоретическая значимость диссертационного исследования, состоит в том, что постановка многих вопросов, выводы и обобщения, полученные в ходе анализа теоретико-правовых основ сущности, характеристик, факторов, определяющих роль и особенности обычного права в российской правовой жизни, позволяют проводить дальнейшее исследование вопросов, связанных со свойствами обычного права. Обоснованность исходных теоретических предположений, вынесенных на защиту, позволяег им выступать методологической основой дальнейшего изучения проблемы обычного права. Но они также могут быть использованы и при организации научных исследований широкого круга вопросов теории права.
Практическая значимость диссертационного исследования состоит в том, что содержащиеся в нем научные положения могут найти применение в совершенствовании государственной правовой политики, в создании более тесных и разнообразных взаимосвязей между органами государственной власти и институтами гражданского общества, в сохранении и поддержке со стороны государства уникальных положительных качеств русской правой культуры. Ряд разделов работы может быть использован в преподавании курсов «Теория государства и права», «История политических и правовых учений», «История государства и права России», «Конституционное
право», а также специальных курсов, посвященных проблемам современной правовой жизни общества.
Объем и структура исследования. Диссертация состоит из введения, двух глав, объединяющих шесть параграфов, заключения и списка использованной литературы.
